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证券发行与承销精讲班第5讲讲义
股份有限公司的组织机构
学习重点
1、董事（含独立董事）、董事长、董事会、董事会秘书的相关内容
2、监事和监事会的相关内容
3、股份有限公司解散和清算的概念和相关程序
第三节 股份有限公司的组织机构
二、董事会（董事、董事长、董事会）
（一）董事的资格和产生
1、董事的资格有以下情形的，不得担任董事：（1）无民事行为能力或限制民事行为能力者；（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪和破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；（3）担任破产清算公司的公司、企业的董事或厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；（4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销执照之日起未逾3年；（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。
2、董事的任免机制。董事会成员为5-19人。董事会成员中可以有公司职工代表。非职工代表董事由股东大会选举或更换，任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年，连选可以连任。董事任期从股东大会决议通过之日起计算，至本届董事会任期届满为止。
（二）董事的职权、义务和责任
1、董事职权：（1）出席董事会，并行使表决权。董事会决议的表决，实行一人一票。（2）报酬请求权；（3）签名权。此项权利同时也是义务，包括两个方面：一，在以公司名义颁发的有关文件上签名；二，在股东大会决议上签名。（4）公司章程规定的其他职权。
2、董事的义务和责任：（1）忠实义务。指董事应当遵守法律法规和公司章程规定，忠实履行职责，维护公司利益，不得自营或为他人经营与其所任职公司有竞争关系的公司或从事损害本公司利益的活动。（2）勤勉义务。指董事、监事、高级管理人员在处理和安排公司事务时，以一个普通正常人的合理、谨慎态度，恪尽职守，维护公司利益。
（三）董事长、董事会会议运作和议事规则
1、董事长、董事会会议运作。董事会设董事长1名，可设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。董事长行使下列职权：（1）主持股东大会和召集、主持董事会会议；（2）督促、检查董事会决议的执行；（3）董事会授予的其他职权。董事会每年至少召开两次会议，每次会议应当于召开10日前通知全体董事和监事。
2、董事会议事规则。董事会议事规则内容一般包括：总则、董事的任职资格、董事的行为规范、董事长的权利和义务、董事会的工作程序、工作费用以及其他事项。
（四）董事会的职权和决议
1、董事会的职权。董事会对股东大会负责，其职权主要有：（1）负责召集股东大会，并向股东大会报告工作；（2）执行股东大会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制订公司年度财务预算方案、决算方案；（5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制订公司增加或减少注册资本以及发行公司债券的方案；（7）制订公司合并、分立、解散或变更公司形式的方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）决定聘任或解聘公司经理及其报酬事项，并据经理的提名决定聘任或解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程规定的其他职权。
2、董事会决议。应有过半数的董事出席方可举行董事会会议。董事会做出决议必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决，实行一人一票。
三、经理
1、经理的任职资格与董事相同，不适于担任董事的规定也同样适用于经理。公司董事可以兼任经理。
高级管理人员是指公司的经理、副经理、财务负责人、上市公司的董事会秘书和公司章程规定的其他人员。
2、经理的职权（见书45页）。
监事会
四、监事会（监事、监事会）
（一）监事的任职资格、任免机制和任期
有关董事任职资格的限制规定同样适用于监事。监事应具有法律、会计等方面的专业知识或工作经验。此外，董事、高级管理人员不得兼任监事。
监事会成员不得少于3人，且其中职工代表的比例不得低于1/3。监事任期每届3年，连选可以连任。
（二）监事的职权、义务和责任
1、监事的职权：（1）出席监事会，并行使表决权；（2）报酬请求权；（3）签字权；（4）列席董事会的权力，并对董事会决议事项提出质询或建议；（5）提议召开临时监事会会议权。
2、监事的义务和职责：（1）遵守公司章程，执行监事会决议；（2）监事除依照法律规定或经股东大会同意外，不得泄露公司秘密，不得擅自传达董事会、监事会和经理办公会会议的内容；（3）对未能发现和制止公司违反法律法规的经营行为承担相应的责任；（4）监事在工作中违反法律法规或公司章程规定，给公司造成损害的，应承担相应的责任；（5）监事应依照法律法规和公司章程规定，忠实履行监事职责。
（三）监事会主席、会议运作和议事规则
监事会设主席1人，可设副主席。监事会每6个月至少召开1次会议。监事会的议事方式和表决程序由公司章程规定。
（四）监事会职权
（1）检查公司财务；（2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律法规、公司章程或股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（4）提议召开临时股东大会，在董事会不履行召开股东会会议的职责时召集和主持股东会会议；（5）向股东会会议提出提案；（6）对董事、高级管理人员提起诉讼；（7）监事会发现公司经营情况异常，可进行调查；必要时，可聘请会计师事务所等协助其工作；（8）公司章程规定的其他职权。
（五）监事会会议
监事会做出决议，应当经半数以上监事通过。【例1】有以下情形的不得担任董事（）。A无民事行为能力者
B因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪和破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾３年 C担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销执照之日起未逾3年 D个人所负数额较大的债务到期未清偿 【答案】ACD
【例2】下列说法正确的是（）A监事会每年至少举行1次
B公司董事可以兼任经理，也可以兼任监事
C董事会有制订公司年度财务预算方案、决算方案的职权 D董事和监事都具有报酬请求权和签名（字）权 【答案】CD
第四节 上市公司组织机构的特别规定
一、股东大会的特别规定 股东大会的特别职权：
（1）审议批准一些担保事项（见书48页）。
（2）审议公司在1年内购买、出售重大资产超过公司最近1期经审计总资产30%的事项。（3）审议批准变更募集资金用途事项。（4）审议股权激励计划。
（5）审议法律、行政法规、部门规章或公司章程规定应当由股东大会决定的其他事项。其中，应当由出席股东大会会议的股东所持表决权的2/3以上通过的事项有：（1）公司在1年内购买、出售重大资产，或担保金额超过公司最近1期经审计总资产的30%的；（2）股权激励计划和（3）法律行政法规或《上市公司章程指引》规定的，以及股东大会以普通决议认定会对公司产生重大影响的、需要以特别决议通过的其他事项，【例3】上市公司股东大会可审议批准对外担保总额达到或超过最近1期经审计总资产的（）以后提供的任何担保。
A 50% B 30% C 10% D 70% 【答案】B
二、董事和董事会的特别规定
（一）董事义务的特别规定：忠实义务和勤勉义务。
（二）上市公司设立独立董事（重点之一）
1、担任独董的条件。根据法律法规规定，具备担任上市公司董事的资格；具有《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》所要求的独立性；具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章和规则；具有5年以上法律、经济或其他履行独立董事职责所必需的工作经验；公司章程规定的其他条件。
不得担任独立董事的人员：（1）在上市公司或其附属企业任职的人员及其直系亲属和主要社会关系(直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳、女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等)；（2）直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属；（3）在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属；（4）最近1年内曾具有前3项所列举情形的人员；（5）为上市公司或其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；（6）公司章程规定的其他人员；（7）证监会认定的其他人员。【例4】下列人员可以担任上市公司独立董事的是（）
A配偶的哥哥在上市公司工作的大学教授 B母亲是上市公司前10名股东的律师 C在上市公司第10名的股东单位任职的财务主管 D去年离职的上市公司职工 【答案】C2、独董的提名、选举和更换。
上市公司董事会、监事会、单独或合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提名独立董事候选人，并经股东大会选举决定。
在选举独立董事的股东大会召开前，上市公司应将所有被提名人的有关材料报送证监会、公司所在地证监会派出机构和公司股票挂牌交易的证券交易所。对证监会持有异议的被提名人，公司可将其列为董事候选人，但不得列为独立董事候选人。
独立董事的每届任期与董事任期相同，连选可以连任，但连任时间不得超过6年。独立董事连续3次未亲自出席董事会会议的，由董事会提请股东大会予以撤换。
3、独立董事的一些特别职权。（行使时，要征得全体独立董事1/2以上同意。）
（1）重大关联交易（与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的关联交易）应由独立董事认可，提交董事会讨论。（2）向董事会提议聘用或解聘会计师事务所，提请召开临时股东大会；（3）提议召开董事会；（4）独立聘请外部审计机构和咨询机构；（5）可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。
4、独立董事就某些事项能发表独立意见（见书51页）。
5、独立董事开展工作应具备一定的条件。
