调研:委托贷款_委托贷款调查

其他范文 时间:2020-02-28 01:20:30 收藏本文下载本文
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一.关于禁止企业间拆借:

中国人民银行令(1996年2号)《贷款通则》第六十一条规定1禁止企业间拆借。在我国的司法实践中,企业间借贷合同一直是作为《合同法》第五十二条

(五)“违反法律、行政法规的强制性规定。”来理解并判合同无效的。

刑事上的处理方式:《刑法》第二百七十二条2和第三百八十二条3已有明确规定,只要不是以个人名义出借的,就不为犯罪。因此企业拆借不负刑事责任。

民事上的处理方式是,根据《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》之规定:“明为联营,实为借贷,违反了有关金融法规,应当确认合同无效。除本金可以返还外,对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴,对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。”

由于企业间禁止拆借,因此中央银行允许采取变通形式进行企业间拆借。如委托贷款。

二.关于委托贷款:

1. 现行法律允许企业间通过银行委托贷款。

42. 贷款人(受托人)只收取手续费,不承担贷款风险。

53.贷款协议签订方式:一种方式为三方直接签订三方协议,第二种方式受托人与委托人、借款人分别签订协议。6

4.委托贷款诉讼主体资格问题:

主要存在借款人不能如期履行还款义务时,委托人以谁为被告得问题。7根据最高人民法院1 :“各级行政部门和企事业单位、供销合作社等合作经济组织、农村合作基金会和其他基金会,不得经营存贷款等金融业务。企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借贷融资业务。”

2第二百七十二条 公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人,数额较大、超过三个月未还的,或者虽未超过三个月,但数额较大、进行营利活动的,或者进行非法活动的,处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的,或者数额较大不退还的,处三年以上十年以下有期徒刑。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的,以贪污论。与前两款所列人员勾结,伙同贪污的,以共犯论处国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的,依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。

4贷款通则》第7条规定:“委托贷款,系指由政府部门、企事业单位及个人等委托人提供资金,由贷款人(即受托人)根据委托人确定的贷款对象、用途、金额期限、利率等代为发放、监督使用并协助收回的贷款。《贷款通则》第7条规定:“委托贷款,… 贷款人(受托人)只收取手续费,不承担贷款风险。最高人民法院《关于审理存单纠纷案件的若干规定》第7条第2款规定,构成委托贷款的,金融机构出具的存单或进帐单、对帐单或与出资人签订的存款合同不作为存款关系的证明,借款方不能偿还贷款的风险应当由委托人承担。

6中国人民银行《关于加强对信托投资机构委托存贷款业务管理的通知》(以下简称通知)第一条的规定,委托存贷款业务必须有委托方、受托方和借款单位三方,并有三方协议。协议有两种形式:一是三方直接签订协议;二是受托方与委托方和借款单位分别签订协议,但两个协议的委托内容必须一致。7根据最高人民法院在《关于如何确定委托贷款协议纠纷诉讼主体资格》的批复(法复〔1996〕6号)

在《关于如何确定委托贷款协议纠纷诉讼主体资格》的批复,银行有权以借款企业为被告起诉,若银行坚持不起诉,则委托人可以银行为被告起诉,并追加借款人为诉讼第三人。

但是,若银行没有“坚持不起诉”,根据《合同法》,委托人可以以借款人为被告起诉8。合同法规定,“受托人以自己的名义,在委托人的授权范围内与第三人订立的合同,第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的,该合同直接约束委托人和第三人,但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外”。而且,《中国人民银行关于加强对信托投资机构委托存贷款业务管理通知》规定委托贷款中委托合同与借款合同中的委托内容必须一致。因此,借款合同中的借款人在与受托人合同时是知道委托人与受托人之间的代理关系的。因此,受托人与借款人之间的借款合同,约束的是委托人与借款人。忽略除外的规定,现在贷款企业应是可以依借款合同直接起诉借款企业。虽然合同法与《批复》略有冲突,但《合同法》按效力等级和生效时间效力均高于《批复》,因此可以适用合同法。

5.委托贷款借款人可以不提供担保。9

6.委托贷款银行不得收取除手续费之外得其他费用。10

7.贷款人(银行)不得违反规定,代委托人垫委托贷款资金,否则将承担行政责任11。

喻莹莹中指出:“在履行委托贷款协议过程中,由于借款人不按期归还贷款而发生纠纷的,贷款人(受托人)可以借款合同纠纷为由向人民法院提起诉讼;贷款人坚持不起诉的,委托人可以委托贷款协议的受托人为被告、以借款人为第三人向人民法院提起诉讼。”《合同法》第四百零二条关于间接代理的规定:“受托人以自己的名义,在委托人的授权范围内与第三人订立的合同,第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的,该合同直接约束委托人和第三人,但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”《贷款通则》第10条规定:“除委托贷款以外,贷款人发放贷款,借款人应当提供担保…。”

《贷款通则》第24条规定:“对贷款人的限制: …

四、自营贷款和特定贷款,除按中国人民银行规定 10

计收利息之外,不得收取其他任何费用;委托贷款,除按中国人民银行规定计收手续费之外,不得收取其他任何费用。”《贷款通则》第六十七条:“贷款人有下列情形之一,由中国人民银行责令改正;有违法所得的,没收违法所得,并处以违法所得1倍以上3倍以下罚款;没有违法所得的,处以五万元以上三十万元以下罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任:…

一、贷款人违反规定代垫委托贷款

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