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最新劳动法律政策解读与律师实务》（2013年度无锡实习律师培训讲稿提纲）
背景
1.2012年12月28日，全国人大常委会修改《劳动合同法》，自2013年7月1日起施行。
2.2012年12月31日，最高人民法院通过《劳动争议司法解释
（四）》，自2013年2月1日起施行。
3.2013年1月15日，江苏省人大常委会修订《江苏省劳动合同条例》，自月1日起施行。
目标
1.了解法律变化
2.洞悉法律风险
3.提供应对方案
目录
1.劳务派遣
2.无固定期限劳动合同
3.劳动合同的订立
4.劳动合同的履行和变更
5.劳动合同的解除和终止
6.非全日制用工和顶岗实习
一、劳务派遣
1.劳务派遣的适用范围
2.违法劳务派遣的后果
3.劳务外包与劳务派遣
2013年54.同工同酬与社保缴纳
5.新法的过渡期和溯及力
1.1 劳务派遣的适用范围：新法限制劳务派遣的三板斧
1.“一般”变“只能” 2.明确界定“三性” 3.用工数量比例控制
1.2 违法劳务派遣的法律后果 1.责令改正：如何改正？
2.处以罚款：罚款多少？
3.赔偿责任：如何赔偿？
1.3 能否以劳务外包规避劳务派遣？
·《江苏省劳动合同条例》第三十六条第三款
1.4同工同酬与社保缴纳 1.同工同酬：
对被派遣劳动者，实行与本单位同类岗位的劳动者相同的劳动报酬分配办法。
2.社保缴纳：
跨地区劳务派遣的，在用工单位所在地办理社会保险。
1.5过渡期以及溯及力
1.修改决定自2013年7月1日起施行。
2.2012年12月28日修改决定公布前已经发生的劳务派遣，继续履行，但应按新法规定就同工同酬进行调整。3.过渡期内能否突击劳务派遣？
二、无固定期限劳动合同
1.劳动合同法第十四条第二款以及规避办法
2.连续两次订立固定期限合同后，单位是否有终止的选择权？
3.单位对无固定期限劳动合同的书面告知义务
4.视为无固定期限劳动合同的情形
5.企业如何应对无固定期限劳动合同？
2.1《劳动合同法》第十四条第二款以及规避办法 2.1.1规避办法
·不发生“劳动关系” ·不“固定期限”劳动合同
·不“连续订立”、不“10年” ·忽悠！回避！符合条件也不签！
2.1.2 规避办法是否有效？ ·劳务派遣与劳务外包：
·劳动合同法修改决定；江苏省劳动合同条例第三十六条第三款 ·关联企业轮流订立合同：
·劳动争议司法解释
（四）第五条；江苏省劳动合同条例第二十五条第（三）项、第（四）项
·约定续延或协商延长：
·江苏省劳动合同条例第十七条
2.2．1 老问题:单位是否有终止劳动合同的选择权？ ·立法官员：无
·北京高院：无
·广州中院：有
·江苏高院：？
·江苏省高院《关于审理劳动争议案件的指导意见》（苏高法审委[2009]47号）第十一条第一款
2.2.2老问题:符合订立无固定期限劳动合同的条件，但双方续订了固定期限劳动合同，是否有效？
·劳动合同法第十四条第二款 ·劳动合同法实施条例第十一条
2.3 新规定：劳动者符合订立无固定期限劳动合同条件的，单位应至少提前30日履行书面告知义务。
·江苏省劳动合同条例第十八条
·问题：
·单位未主动书面告知的法律后果如何？
·如果双方实际办理了终止劳动合同手续，法律后果如何？
2.4 新规定：符合订立无固定期限劳动合同的劳动者，合同期满后形成事实劳动关系的，视为无固定期限劳动合同。
·《江苏省劳动合同条例》第十九条
·问题：
·单位是否应支付双倍工资？劳动者能否同时主张两个双倍工资？
2.5如何应对？
1.合理使用第一次劳动合同的考察期。2.以双方协议终止替代单方通知终止。
3.严格守法，依法订立无固定期限劳动合同。
4.制定规章制度，完善绩效考核，规范用工管理，依法解除劳动合同。
三、劳动合同的订立 1.合同文本的交付与签收
2.三类特殊人员的劳动合同及应对
3.试用期因医疗期而中止的利弊与应对
4.劳动合同期满未及时续订的法律后果
3.1合同文本的交付
·单位应当在合同订立后5个工作日内将文本交付给劳动者。
·江苏省劳动合同条例第十二条第三款
·应对：
·单独制作劳动合同签收单，交员工签收。
3.2 三类特殊人员的劳动关系
3.2.1 应当订立书面劳动合同，否则，需支付双倍工资。
3.2.2 可对无固定期限劳动合同、经济补偿作出例外约定。
·江苏省劳动合同条例第十四条、第五十二条
·对比：
·江苏省高院《关于审理劳动争议案件的指导意见》（苏高法审委[2009]47号）第一条
·问题：
·新法有无溯及力？如何理解溯及力？单位如何应对？
3.3试用期中止
·试用期内患病或非因工负伤的，医疗期内，试用期中止。
·江苏省劳动合同条例第十五条第二款
·问题：
·试用期中止，对单位利弊影响如何？如何防范和应对？
3.4合同期满续订
·合同期满后，应在一个月内续订，否则，应支付双倍工资；未续订满一年的，视为无固定期限劳动合同。
·江苏省劳动合同条例第十六条、第五十二条
四、劳动合同的履行和变更 1.高温津贴
2.特殊工时工作制
3.非因本人原因变动单位的工作年限计算
4.保密与竞业限制
5.口头变更劳动合同
6.劳动合同中止的情形以及后果
4.1高温津贴
·单位应当依法支付高温津贴、岗位津贴 ·《江苏省劳动合同条例》第二十三条
4.2特殊工时制
·实行特殊工时制，应在劳动合同中约定或者事先征得书面同意。
·江苏省劳动合同条例第二十四条
4.3非因本人原因变动用人单位
·非因本人原因变动用人单位合并计算工作年限的情形
·江苏省劳动合同条例第二十五条、劳动争议司法解释第五条
·1.组织委派或任命；
·2.资产业务划转、资产购并、重组，合并、分立；
·3.下属分支机构或关联企业流动或轮流订立合同；
·4.变动用人单位，但仍在原工作场所、工作岗位工作的；
4.4脱密期
·可在劳动合同中约定不超过6个月的脱密期
·江苏省劳动合同条例第二十七条
4.5竞业限制
1.能否在合同期内提前支付经济补偿？
2.未约定经济补偿的竞业限制是否有效？
3.经济补偿的最低标准是多少？
4.竞业限制效力是否受解除合同原因影响？
5.单位未按约支付经济补偿法律后果如何？
6.竞业限制期内单位能否解除竞业限制义务？ 7.劳动者退休，竞业限制是否继续有效？
8.除要求支付违约金外，单位能否要求劳动者继续履行竞业限制义务？
问题1：
·江苏省劳动合同条例与劳动争议司法解释
（四）冲突，地方法规与司法解释打架，法律如何适用？
·《立法法》第七十九条
·《全国人民代表大会常务委员会关于加强法律解释工作的决议》（1981年6月10日第五届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过）第二条
问题2：
·普通员工在职期间是否负有竞业限制义务？
·无锡中院典型案例vs江苏高院典型案例vs最高法院公报案例
4.6口头变更劳动合同是否有效？ ·江苏省劳动合同条例第二十九条
·原则上无效，但有利于劳动者的情形除外
·劳动争议司法解释
（四）第十一条
·口头变更实际履行超过一个月的，只要内容不违法，有效。
4.7劳动合同中止
·中止期间，单位可以不支付劳动报酬并停缴社会保险，不计算工作年限。
·江苏省劳动合同条例第三十条
五、劳动合同的解除与终止
1.劳动合同期满终止，是否需要提前30天通知？
2.单方解除劳动合同，没有通知工会的法律后果如何？没有工会怎么办？
3.医疗期满解除劳动合同，是否必须先进行劳动能力鉴定？
5.1劳动合同期满终止
·删除了原第三十七条提前30天通知的规定。2013年5月1日以后，无需提前30天通知。
5.2单方解除通知工会
·未通知工会的法律后果如何？是可在“起诉前”补正，还是可在“仲裁前”补正？
·《劳动争议司法解释
（四）》第十二条
·没有工会的，是否需要通知当地工会？
·《江苏省劳动合同条例》第三十一条第二款
5.3医疗期满解除劳动合同，是否必须进行劳动能力鉴定？ ·无规定：
·《劳动法》第二十六条第（一）项
·《劳动合同法》第四十条第（一）项
·需鉴定：
·原劳动部《职工患病或非因工负伤医疗期规定》第第七条
·原劳动部“关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见”（劳部发[1995]309号）第35条 新旧条例对比
·（旧条例）第三十九条劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，经劳动鉴定委员会确认丧失或者部分丧失劳动能力，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的适当工作，用人单位根据本条例第三十条第一款第（一）项的规定解除劳动合同的，除按第三十八条的规定给予经济补偿外，还应当给予劳动者不低于本人六个月工资的医疗补助费。„„
·（新条例）第三十四条 劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的适当工作的，用人单位可以依法解除、终止劳动合同，并给予经济补偿。劳动者经劳动能力鉴定委员会确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位还应当给予劳动者不低于本人六个月工资的医疗补助费。„„ 问题：
·医疗期满如何解除劳动合同？ ·能否直接通知解除？
六、非全日制用工和顶岗实习 1.非全日制用工
2.学生实习与顶岗实习
6.1非全日制用工
·不适用带薪年休假、加班加点、医疗期等规定。
·江苏省劳动合同条例第四十一条
6.2学生实习与顶岗实习
·顶岗实习不得超过十二个月，每日不得超过八小时，每周不得超过四十小时。
·应当为顶岗实习学生办理意外伤害保险，否则应承担赔偿责任。
·江苏省劳动合同条例第四十二条、第五十七条 提醒：
1.订立书面协议。
2.办理意外伤害保险。
3.安全培训，保留证据。
