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法 律 意 见 书
江海明珠（2012）意字第0530号
XX市工商行政管理局： XX市工商行政管理局机关工会：
江苏江海明珠律师事务所为中华人民共和国司法行政机关依法批准、合法设立的在中华人民共和国境内具有从事法律服务资格的律师执业机构。现就贵局工会设立的启东市招商城有限公司在吕四集市贸易有限公司的清算中因股权获得收益一事，应贵局之要求，指派本所律师就该部分收益的性质及如何分配等相关问题，出具本法律意见书。
一、本所律师出具本法律意见书的主要事实依据：
1、工商局对于本意见所涉案情的情况汇报；
2、XX市招商城有限公司的工商登记资料；
3、XX市集市贸易有限公司清算方案；
4、XX市招商城有限公司设立登记中的机关工会筹资名册。
二、本所律师出具本法律意见书的主要法律依据：
1、《中华人民共和国工会法》；
2、《中华人民共和国民法通则》；
3、《中华人民共和国公司法》
4、《社会团体登记管理条例》；
5、中国人民建设银行印发《关于工会兴办企业若干问题的规定》的通知； / 4
三、事由
XX市工商局工会组织成员应局领导提议动员共同筹资，以工会名义投资于XX市招商城有限公司，而XX市招商城有限公司在XX市集市贸易有限公司（以下简称集贸公司）占有一定的股权。2011年11月25日，张XX等人向XX市人民法院提出申请，要求强制清算集贸公司，法院受理并指定了清算事务所进行清算，现清算方案已出，XX市工商局工会在此次清算中获得若干款项。
目前，XX市工商局工会组织就该款项如何合理分配向本所提出咨询。
四、本律师发表的法律意见
根据上述事实，本所律师认为，如果要进行相应的补偿，需要厘清以下问题：
首先,工商局工会组织的性质。
工商局属于国家机关，其工会是依法建立的基层工会组织。根据最高法院在《关于产业工会、基层工会是否具备社团法人资格和工会经费欠交集中户可否冻结划拨问题的批复》(法复[1997]6号)中规定：“基层工会只要符合《中华人民共和国民法通则》、《工会法》和《中国工会章程》规定的条件，报上一级工会批准成立，即具有社团法人资格。”由此可见，XX市工商局工会组织具有社团法人资格。
根据《关于工会兴办企业若干问题的规定》，中华全国总工会、地方总工会、产业工会及具有社团法人资格的基层工会，依据国家产业政策和国民经济发展的要求，可以兴办为职工生活服务的第三产业，也可以兴办国家政策允许、社会需要的其它企业。据此，XX市工商局机关工会持股XX市招商城有限公司的行为符合法律规定。
其次，工会所办企业及其与工会的关系。
根据全国总工会和国家工商行政管理局1992年12月1日《的补充通知》第二条、第五条的规定：“工商行政管理机关对基层工会申请兴办的企业，依照有关规定进行审查，具备企业法人条件的，核发《企业法人营业执照》；不具备企业法人条件的，核发《营业执照》。”基层工会如具有法人资格，工商行政管理机关则应当予核发企业法人营业执照。/ 4
由此可见，XX市工商局工会具有法人资格，由其兴办的XX市招商城有限公司具有企业法人资格。
第三，工会兴办的企业利润如何分配。
根据《关于工会兴办企业若干问题的规定》第七、第八、第九条规定，“工会兴办的企业应实行独立核算、自负盈亏、自主经营。要自觉接受工商行政管理和税务部门的监督和检查。要建立健全各项规章制度，提高经营管理水平。”“工会兴办的企业必须依法经营，照章纳税。纳税有困难的可按税收管理体制的规定报经批准后给予定期的减免税照顾。”“工会兴办的企业和利润分配必须严格执行国家财税部门的有关规定。主办单位可从企业税后利润中提取一定比例的资金，用于开展工会工作。”
五、关于工会成员筹资行为性质的界定
首先，据本所核定，在1997年期间，当时的局党组就鼓励各干部做了大量的思想工作。一方面是为了响应政府提出的“管办脱钩”精神，另一方面确是为了顺利组建启东市招商城有限公司，当时较多干部不情愿不响应。对照法律关于股金的规定，该筹资具有一定的行政性，不契合股权“人合，金合”的要求。其次，筹资后工会持有的经营决策、人事安排、财务处理均由局党组领导，工会负责人以股东会决议形式做出。各工会成员所获取的收益与启东市招商城有限公司的经营业绩状态互不关联，呈脱钩状态。第三，XX市招商城有限公司多年所取得的经营业绩与本身所处的平台和资源运用密切相关，筹资定位成入股似欠妥，然不可否认的是，筹资与XX市招商城有限公司的设立、营运具有最直接的因果联系，多因一果所占比例较重，建议在分配时予以侧重考虑。
另需提议的是，贵局工会就工会成员筹资的准入制度，资金管理体系，退出等方面缺乏有效的协议和方案，建议机关工会予以完善。
根据上述分析，XX市工商局工会组织具有法人资格，由其兴办的XX市招商城有限公司亦具有企业法人资格，工会组织可从税后利润中提取一定比例的资金，用于开展工会工作，其余部分可参照《公司法》相关规定处理。
六、声明与承诺
1、本法律意见书所载事实来源于本法律意见书出具之日前贵局的陈述和贵局提交的相关材料.贵局应保证,已向本所律师提供了出具本法律意见书所必需的全部有关事实材料，并/ 4
且提供的所需文件均真实、合法、有效、完整，并无任何虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，文件上所有的签名、印鉴均为真实，所有的复印件或副本均与原件或正本完全一致。若在本法律意见书出具后，贵局发现新的证据材料或者案件有新情况发生，请及时与本所律师联系，本所律师将根据新的证据材料和新的进程重新制作《法律意见书》。
2、本法律意见书仅根据并依赖于本法律意见书出具之日公布并生效的相关法律、法规，并参照部门规章等本国的法律、法规、规章出具。本所不能保证在本法律意见书出具之后所公布生效的任何法律、法规、规章对本法律意见书不产生影响。
3、本所律师已经严格履行了法定职责，遵循了勤勉、尽职、诚信的执业原则，由于本意见书的出具涉及到对法官自由裁量权的评价，而法官依据自由裁量权最终作出何种判决并非律师所能掌控。对此，特提示贵局对本意见持审慎采信态度。
4、本文件仅应贵局要求，供贵局参考，切勿外传。
江苏江海明珠律师事务所
卢娜 律师
二〇一二年五月三十日
联系电话：***/ 4
